АФП преку Гети Слики
Два дена пред Денот на благодарноста, на 22 ноември 2022 година, Министерството за труд („ДОЛ“) ја објави својата многу очекувана „Разумност и лојалност при изборот на инвестиции во план и остварување на правата на акционерите.“ Помеѓу Билтените и Правилата на DOL, ова претставува четврто препишување на доверителската дефиниција од 2008 година. Ова ново правило во суштина го менува долгогодишниот тест за „тајбрејк“ од 1994 година.
Иако не е формално „Правило“, DOL од 1994 г Толковен билтен рече дека нематеријалните прашања може да се разгледуваат само кога сите други економски проценки се исти. Со други зборови, нематеријалните прашања се ограничени на ситуации кога тие дејствуваат како тајбрејкери.
Новото Правило конкретно вели, „конечното правило го менува тестот „тајбрејкер“ на сегашната регулатива, кој им дозволува на фидуцијарите да ги сметаат колатералните бенефиции како тајбрејкери во некои околности. Сегашната регулатива наметнува услов конкурентските инвестиции да не се разликуваат само врз основа на парични фактори пред фидуцијарите да можат да се свртат кон факторите за обезбедување за да ја прекинат врската и наметнува посебен услов за документација за употребата на таквите фактори. Конечното правило ги заменува тие одредби со стандард кој наместо тоа бара од доверителот внимателно да заклучи дека конкурентните инвестиции или конкурентните инвестициски курсеви на дејствување подеднакво им служат на финансиските интереси на планот во соодветниот временски хоризонт. Во такви случаи, на фидуцијарот не му е забрането да ја избере инвестицијата, или инвестицискиот начин на дејствување, врз основа на колатерални придобивки, освен повратот на инвестициите“.
Администрацијата на Бајден го објави Правилото со многу помпа. Официјалните лица, исто така, се фокусираа на разликата помеѓу најновото Правило и она што беше објавено во администрацијата на Трамп, од кое последното остана во согласност со Толковниот билтен од 1994 година.
„Денешното правило појаснува дека доверителите на планот за пензионирање можат да ги земат предвид потенцијалните финансиски придобивки од инвестирањето во компании посветени на позитивни еколошки, социјални и управувачки активности бидејќи им помагаат на учесниците во планот да ги искористат максимално своите пензиски бенефиции“, рече секретарот за труд Марти Волш. „Отстранувањето на ограничувањата на претходната администрација за фидуцијарите на планот ќе им помогне на американските работници и нивните семејства додека штедат за сигурна пензија“.
Помошникот секретар за безбедност на бенефиции на вработените, Лиза М. Гомез ја понуди оваа искрена проценка. „Правилото објавено денеска ќе ги направи пензионерските заштеди и пензиите на работниците поотпорни со отстранување на непотребните бариери и ставање крај на застрашувачкиот ефект создаден од претходната администрација при разгледувањето на еколошките, социјалните и управувачките фактори во инвестициите. Климатските промени и другите фактори на животната средина, социјалните и управувањето може да бидат корисни за инвеститорите во план додека тие донесуваат одлуки за тоа како најдобро да се развиваат и да ги заштитат пензиските заштеди на американските работници“.
И покрај овој партиски витриол, кој без сомнение имаше за цел да ги задоволи поекстремните поддржувачи на актуелната администрација, словото на Правилото е помалку провокативно отколку што имплицираа застапниците.
„Извонредната работа во врска со конечните регулативи е што тие се толку незабележителни“, вели Алберт Фојер од Адвокатската канцеларија на Алберт Фоер во Форест Хилс, Њујорк.
Марсија Вагнер, основач на Правната група Вагнер во Бостон, вели: „Иако не е изненадувачки што конечните регулативи за ESG ги отфрлија прописите за ESG на администрацијата на Трамп и јасно ставија до знаење дека во зависност од фактите и околностите, би било соодветно за ERISA доверливо да ги земе предвид факторите на ЕСГ како што се климатските размислувања, ДОЛ, исто така, се обиде да стави јасно до знаење, и во преамбулата и во текстот на конечните прописи, дека не бара да се земат предвид какви било фактори на ЕСГ или се обидува да го стави својот палец на скала во корист на обврската на фидуцијарот да ги земе предвид таквите фактори“.
Едноставно читање на Правилото ќе ви каже дека се чини дека DOL ја отстранил главната доверлива пречка за вклучување на инвестиции фокусирани на ESG во менијата на пензискиот план.
„ДОЛ наведува дека критериумите за ESG може да се земат предвид заедно со други критериуми, но примарна грижа за доверителот треба да биде да дејствува со внимание и претпазливост за да избере соодветни инвестиции за планот“, вели Питер Нероне, службеник за усогласеност во MM Ascend Life Investor. Services, LLC во Синсинати.
Ако внимателно го испитате јазикот на Правилото, она што некои би можеле да го промовираат како излив на дефинитивна промена може да биде само капка од „можеби, ако навистина сакате“.
„Оперативниот збор овде е доверителите на планот „МОЖЕ“ - не „МОРА“ - да ги земат предвид факторите на ESG кога одредуваат дали треба да се понуди фонд како инвестициска опција во рамките на планот“, вели Дејвид Радочија, управен директор во PensionMark во Провиденс.
Со ова разбирање, дали новото Правило на DOL нуди доволно за да ги поттикне спонзорите на плановите да ги преиспитаат нивните тековни инвестиции во планот?
„ДОЛ сега ја отвори вратата за разговор меѓу фидуцијарите на планот“, вели Мајкл Џ. Вовес, претседател на Групата за бенефиции и компензација и шеф на извршната група за практики за компензација во Дорси и Витни во Минеаполис. „Прашањето е дали разговорот треба да биде за додавање на избор на фонд означен со ESG или треба да биде за усвојување процес за управување со ризик кој го разгледува ESG низ сите избори? Времето ќе каже."
Вратата на разговорот сега е можеби отворена, но горилата тешка 800 килограми останува во собата. Обврската на доверителската должност продолжува да ги ограничува спонзорите на планот.
„Важно е да се напомене дека во оваа конечна пресуда, DOL не ги исполни принципите што ги означуваат должностите на доверителот, имено дека најдобриот интерес на учесниците во однос на факторите на ризик-поврат секогаш мора да биде приоритет и дека доверителот не смее да подлежи на инвестициите на учесниците на дополнителен ризик поради неповрзани цели“, вели Сајед Нишат, партнер во Wall Street Alliance Group во Њујорк. „Поради ова, можеби нема да има голема промена за спонзорите на планот во однос на големи инвестициски промени, особено не на почетокот. Без повеќе податоци и искуство со инвестиции во ESG, спонзорите на планот ќе ги одржуваат видовите инвестиции кои имаат поцврсти податоци и помал ризик за одржување на најдобрите интереси на учесниците во планот. Ова може да се промени во иднина, особено ако инвестициите во ESG станат помејнстрим или имаат посилни перформанси на долг рок“.
По неколку години возење на бранот на популарност и навидум високи приноси, инвестициското движење ESG падна на земја во 2022 година. Што ги комплицира работите, не постои конзистентна дефиниција за тоа што значи „ESG“. Ова последното прашање е толку загрижувачко за ДИК разгледува зајакнување на регулативите за обелоденување на заеднички фондови. Навистина, државните регулатори почнаа агресивно да ја преиспитуваат валидноста на инвестициите кои наводно вклучуваат критериуми за ESG. Имајте на ум новото Правило на DOL се однесува само на плановите на ERISA, а не на сметките за малопродажба или плановите за пензионирање кои не се спонзорирани од државата ERISA.
„Тврдењата за ESG се неверодостојни, а перформансите на фондовите кои ги промовираат нивните стандарди за ESG не се охрабрувачки“, вели Нероне.
Можеби не сте забележале што прави ДИК, но веројатно сте ги виделе не толку комплементарните наслови во врска со неодамнешните перформанси на ESG фондовите.
„Инвестициите на ESG се катастрофа од 2021 година“, вели Марк Нојман од Атланта, основач на Constrained Capital кој го лансираше ESG Orphans ET. „Меурот се одмотува. ESGU
Ако ова звучи како класична можност за колективна акција што чека да се случи, вие сте еден чекор пред себе. Изминатите два обиди за ажурирање на Доверителното правило од двете претходни претседателски администрации завршија мртвородени, или со судска постапка или со политичка акција. Значи, првото прашање што треба да се постави е дали ова ново Правило е ранливо на успешен судски предизвик.
„Оние кои бараат причини да го оспорат правилото на суд, не би морале воопшто да гледаат многу далеку“, вели Кит Глисон, потпретседател/сениор. Менаџер за односи во First Bank & Trust во Сиукс Фолс, Јужна Дакота. „ДОЛ сугерира доверителите кои размислуваат за инвестиции во ESG може да ги проектираат економските ефекти од климатските промени и другите фактори на ESG врз идните ризици и приноси. Ако на спонзорите им е тешко да го документираат својот претпазлив процес за избор на семејство на средства за целниот датум, на пример, зошто би мислиле дека тие ќе бидат поквалификувани или повешти во проценката на долгорочните економски влијанија од климатските промени, социјалните норми или Корпоративно управување?"
Слабоста на Правилото можеби не е во успехот или недостатокот од тоа, во правилното предвидување на иднината, туку во нејасноста на дефиницијата за „ESG“. ДИК во моментов ги разгледува сопствените правила за обелоденување на ESG. Како резултат на тоа што DOL се движи пред SEC, има добри шанси дека недостатокот на усогласување помеѓу SEC и DOL може да резултира со конфликти помеѓу правилата на двата регулатори. Иронично, правниот ризик од ова не е на товар на регулаторите, туку на оние што се регулираат.
„Наместо да се стремиме директно кон правилото во однос на понудата, можеби е веројатно дека правилото е оспорено во однос на тоа како јавните компании ги откриваат нивните влијанија врз климата“, вели Нишат. „ДИК неодамна издаде предлог-правило токму за тоа, бидејќи ќе доведе до прашање како се оценуваат инвестициите во ESG и што ги квалификува под тоа име. Како пример, неодамнешниот случај на Врховниот суд на САД, Западна Вирџинија против Агенцијата за заштита на животната средина (EPA) пресуди против ЕПА во смисла на тоа дека агенцијата има способност да ги регулира емисиите од електраните што веќе постојат поради генерациските барања. Ова, се разбира, има импликации во врска со моќта на EPA да регулира во иднина, како и да поставува прашања за моќта на владините агенции да регулираат во области како што се технолошката индустрија и интернетот. Ова има импликации за понудите на ESG, бидејќи, без стандардизирани дефиниции и регулативи кои се применуваат за различни индустрии, би било предизвик за усогласеност да се носат одлуки за овие инвестиции и нивната примена на сметките на инвеститорите.
За жал, транспарентно е очигледно, особено со оглед на јавните изјави на претставниците на ДОЛ, ова ново Правило е објаснето во политички призвук. Ова сугерира дека можеби не сме го виделе крајот на „новите“ фидуцијарски правила.
„Иако новото правило за ESG на DOL треба да ја отвори вратата за додавање инвестиции поврзани со ESG на многу инвестициски менија за пензионерски планови, доверителите можат да додаваат овие типови средства само ако можат да бидат уверени дека правилата нема да продолжат да се менуваат од една администрација во друга. “, вели Џеф Кунс, главен директор за ризик за советници за висока веројатност во Питсфорд, Њујорк. „Инвестирањето во пензија и доверливото одлучување треба да го надминат циклусот на претседателски избори од 4 до 8 години, така што правилата на DOL околу употребата на факторите на ESG ќе треба да покажат одредена стабилност пред да видиме широко усвојување на такви инвестиции во менија за планирање“.
Оние кои се најблиску до местото каде што се направени овие правила може да ги имаат најдобрите места во куќата кога станува збор за одредување на издржливоста на ова ново Правило.
„За многу спонзори на плановите, уште едно регулаторно препишување служи само за дополнително зајакнување на партиската политика околу ESG“, вели Кристофер Џармуш, Потпретседател на Областа Сениор, Директор за дефиниран придонес во Gallagher Fiduciary Advisors, LLC во Вашингтон, ДЦ. „Да се претпостави дека ова е последниот, последен збор на DOL за ова прашање е апсурдно наивен поим“.
Извор: https://www.forbes.com/sites/chriscarosa/2022/11/23/dols-new-esg-rule-unremarkable/